11、談法律程序(三)
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2、正當(dāng)法律程序早期主要適用于刑事處罰領(lǐng)域或與刑事處罰有關(guān)的事項,如拘留、搜查、逮捕、起訴、審訊、監(jiān)禁等。但后來適用范圍越來越擴大,不僅適用于司法或準(zhǔn)司法行為,而且適用于行政行為和其他各種公權(quán)力行為,如罰款、沒收、吊銷證照等行政處罰、查封、扣押、凍結(jié)等行政強制、土地、自然資源和其他財產(chǎn)的征收、征用、稅費征繳、行政許可、審批、以及行政確認(rèn)、行政裁決、、行政給付,乃至人事管理中的拒絕錄用、辭退、開除和其他行政處分。 丹寧勛爵認(rèn)為,在適用正當(dāng)法律程序方面,以往的法律界都在“司法的”和“行政的”之間劃一條界限。主張正當(dāng)法律程序只適用于司法或準(zhǔn)司法行為,而不適用于行政行為,特別是行政自由裁量行為。但自上世紀(jì)六十年代以后,“司法的”和“行政的”界限逐漸消失。丹寧勛爵在一位政府大臣拒絕受理英格蘭東南部一些農(nóng)民要求調(diào)查牛奶價格問題的申訴的《帕德菲爾德案》中指出: “大臣在什么程度上可以立即駁回申訴?大臣是否可以自由地行使不受限制的自由裁量權(quán),拒絕將農(nóng)民的申訴提交由其任命的委員會調(diào)查,從而拒絕給予農(nóng)民法律救濟?……每件值得委員會調(diào)查的真誠的申訴必須提交委員會,大臣不能隨便以武斷或異想天開的理由駁回申訴,他不得因為對申訴人的個人惡感或因為不喜歡申訴人的政治觀點而駁回申訴。有人說,大臣的決定是行政的不是司法的。但是,這不意味著他可以隨心所欲,無視是非,也不意味著法院無權(quán)糾正他。好的行政機關(guān)要求對申訴應(yīng)當(dāng)予以調(diào)查,對冤情應(yīng)當(dāng)給予法律援助。國會正是為此目的而設(shè)立行政機關(guān),而不是讓大臣可將之撇在一邊。沒有充分的理由,大臣不得拒絕對申訴的調(diào)查?!偃绱蟪季芙^,他必須有充分的理由,而且如果有人要求他說明理由,他就應(yīng)該說明。倘若他沒有這樣做,法院就可以推定他沒有充分的理由。如果法院認(rèn)為,大臣受到了或可能受到不相干的影響–——或者相反,他沒有考慮,或者可能沒有考慮那些他應(yīng)當(dāng)考慮的因素——那么,法院就有權(quán)干預(yù)。法院可以發(fā)出訓(xùn)令迫使其正確考慮申請人的申訴”。 3、正當(dāng)法律程序最初的主要形式和途徑是告知、說明理由、聽取申辯和公職人員在與所處理事務(wù)有利害關(guān)系時回避。但20世紀(jì)中期以后,公開、透明、公眾參與在正當(dāng)法律程序中越來越占有重要地位。美國于1967年制定《信息自由法》,1976年制定《陽光下的政府法》,此兩法之后均歸入1946年制定的《行政程序法》,作為正當(dāng)法律程序的組成部分。歐盟和歐盟的許多成員國(如德國、意大利、英國、法國、荷蘭、丹麥、芬蘭),以及日本、韓國、印度、澳大利亞和中國臺灣、香港地區(qū)等近50個國家和地區(qū)都在上世紀(jì)六十年代以后或本世紀(jì)初陸續(xù)制定了信息公開法和與美國“陽光法”類似的透明政府法。在沒有制定專門信息公開法和透明政府法的許多國家,則在其行政程序法典中專門規(guī)定了政務(wù)信息公開和公眾參與制度??梢姡_、透明、公眾參與已構(gòu)成現(xiàn)代正當(dāng)法律程序的基本的,甚至是不可或缺的內(nèi)容。 美國法哲學(xué)學(xué)者貝勒斯教授(michael.d.bayles)認(rèn)為,現(xiàn)代程序正義的問題至少發(fā)生在三種不同的語境下。正當(dāng)法律程序?qū)θN不同語境下的程序正義問題自然有不同的要求,適用不同的程序形式。第一種語境下的程序正義是集體決定。 “這個語境下的一個分支涉及對問題作出決定的活動。羅伯特議事規(guī)則(robert‘srulesoforder)及其他會議規(guī)則要么是公正的,要么是不公正的程序。另一個分支涉及官員或代表的選擇。選擇立法者的程序,與立法辯論和立法行動的規(guī)則不同,但是兩者都涉及集體決定的活動(collectiveroupdeaking)”。 第二種語境下的程序正義是“解決兩造或多造之間的沖突。沖突通常是訴諸強力[戰(zhàn)爭或強制(coer)]、談判、調(diào)解、咨詢、、仲裁或?qū)徟衼斫鉀Q的”。 第三種語境下的程序正義是做出“對個人施加負擔(dān)或賦予利益的決定,也即‘負擔(dān)/利益決定’(burden/bedecisions)這個語境下的程序正義問題。這里的個人可以是自然人,也可以是諸如公司這樣的組織。賦予利益的決定包括諸如獲得社會保障或福利的權(quán)利,獲得津貼或業(yè)績獎勵,被大學(xué)錄取或被加護病房接納,以及被聘用等問題”。 很顯然,公開、透明、公眾參與等程序形式更多地適用于作為第一種語境下程序正義的集體決定(行政決策)。當(dāng)然,這些程序形式同樣也適用于作為第二種語境下程序正義的解決爭議(司法和行政裁決)和作為第三種語境下程序正義的行政征收、行政許可、行政給付等行政處理行為。總之,現(xiàn)代正當(dāng)法律程序的內(nèi)容和形式是非常豐富的,它不僅包括自己不做自己的法官,包括告知、說明理由和聽取申辯,而且也包括公開、透明、公眾參與等。現(xiàn)代正當(dāng)法律程序不僅適用于司法和準(zhǔn)司法行為,而且也適用于行政執(zhí)法行為、行政決策行為和立法行為,甚至一定程度地適用于政治行為和社會公共組織的行為。