……

    次日一早，方軼和云喬先去了看守所會(huì)見(jiàn)劉夢(mèng)鴿，后者長(zhǎng)的很富態(tài)，可能是主動(dòng)到檢察院坦白后心里的負(fù)擔(dān)沒(méi)那么重了，精神狀態(tài)尚可。

    劉夢(mèng)鴿講述的事發(fā)經(jīng)過(guò)果然與之前她丈夫童志正所說(shuō)相差不多。隨后方軼和云喬又去了法院閱卷。

    “云喬，你聯(lián)系下檢察院，從今天會(huì)見(jiàn)和閱卷的情況看，這事并不復(fù)雜，我想跟負(fù)責(zé)此案的檢察員聊聊，提交一份律師意見(jiàn)?！痹诨厝サ穆飞?，方軼思索著。

    “好嘞。師父，您是不是覺(jué)得這案子有可能不夠成犯罪？”云喬聽(tīng)出了方軼的潛臺(tái)詞。

    “嗯，這案子其實(shí)挺明顯的，法院如果判的話(huà)，我感覺(jué)證據(jù)有些不足。我不明為什么檢察院會(huì)把這案子移交法院?！狈捷W有些不太理解。

    下午快下班的時(shí)候，方軼將劉夢(mèng)鴿挪用公款案的律師意見(jiàn)趕了出來(lái)。他剛伸個(gè)懶腰想休息下，云喬進(jìn)來(lái)了，告訴他檢察院約好了，明天上午十點(diǎn)去檢察院。

    孟廣達(dá)收拾完桌子上的案卷剛提起包，準(zhǔn)備回家，宇文東告訴他，大寶又給他推過(guò)來(lái)一個(gè)案子，明天客戶(hù)會(huì)來(lái)律所面談。

    次日一早，方軼將律師意見(jiàn)又過(guò)了一遍進(jìn)行修改后打印了一份，讓云喬帶上，而后二人去了檢察院。

    在檢察院大門(mén)口等了一會(huì)兒，一位年輕的女檢察員走了出來(lái)。

    “哪位是方軼律師？”女檢察員站在大門(mén)口沖著門(mén)外的幾個(gè)人大聲道。

    “我是，這是我們的委托手續(xù)?！狈捷W急忙走了過(guò)來(lái)，將委托手續(xù)和律師證遞了過(guò)去。

    女檢察員拿著手續(xù)和律師證，面無(wú)表情的斜了一眼方軼和云喬，鼻子中“嗯”了一聲：“跟我來(lái)吧?！?/br>
    進(jìn)入辦公樓后，方軼二人被安排進(jìn)了一間小辦公室，等了大約十多分鐘，一位花白頭發(fā)看起來(lái)四十多歲的男檢察員走了進(jìn)來(lái)。

    “方律師您好，我是負(fù)責(zé)劉夢(mèng)鴿案的檢察員，我姓高。你們過(guò)來(lái)是要溝通下案情還是……”男檢察員坐下后，看向方軼。

    “您好，高檢察員。對(duì)，我今天過(guò)來(lái)主要是溝通下案情?！狈捷W說(shuō)道。

    “哦，之前那位檢察員出了點(diǎn)狀況，我前兩天剛接手這個(gè)案子，大概案情我看了。您先說(shuō)說(shuō)您的意見(jiàn)吧。”高檢察員的態(tài)度很客氣。

    方軼一怔，他不明白為什么突然換了辦案的檢察員。

    “這是我們的律師意見(jiàn)，我認(rèn)為被告人劉夢(mèng)鴿不構(gòu)成挪用公款罪?！闭f(shuō)著方軼從云喬手中接過(guò)了早上打印的律師意見(jiàn)遞了過(guò)去。

    “哦？您說(shuō)說(shuō)理由?！备邫z察員接過(guò)律師意見(jiàn)，看了一眼后問(wèn)道。

    “我們認(rèn)為，根據(jù)本案現(xiàn)有證據(jù)及案情，被告人劉夢(mèng)鴿的行為不構(gòu)成挪用公款罪，理由是：

    一、挪用公款犯罪的本質(zhì)特征在于使單位公款失控、處于風(fēng)險(xiǎn)之中，而本案被告人劉夢(mèng)鴿的行為不符合該特征。

    挪用公款罪行為的危害性本質(zhì)上體現(xiàn)為：一是使公款脫離應(yīng)有控制，二是使公款處于風(fēng)險(xiǎn)之中。

    首先，挪用公款犯罪中，公款的所有權(quán)歸于單位，該公款理應(yīng)由享有所有權(quán)的單位控制，正是由于犯罪人的挪用行為，使公款脫離應(yīng)有的公共控制，轉(zhuǎn)為私人控制。行為人對(duì)這種公款控制權(quán)的非法侵犯，是挪用公款罪成罪原因之一。

    在本案中，以支付藥款和醫(yī)療器械款為目的向外流轉(zhuǎn)款項(xiàng)，是縣醫(yī)院與供應(yīng)商交接款項(xiàng)控制權(quán)的過(guò)程。作為該款項(xiàng)合法的繼任控制權(quán)人，縣醫(yī)院的供應(yīng)商有權(quán)行使，包括事先指定該款項(xiàng)向哪個(gè)方向流轉(zhuǎn)。

    所以，本案被告人劉夢(mèng)鴿在事先征得縣醫(yī)院供應(yīng)商同意的情況下，以其他單位的等額銀行承兌匯票代替醫(yī)院付款從而清償欠款，同時(shí)使醫(yī)院資金流向其丈夫經(jīng)營(yíng)的公司的行為，實(shí)質(zhì)上是在行使縣醫(yī)院的供應(yīng)商對(duì)該款的控制權(quán)，不存在公款脫離縣醫(yī)院控制的情況。

    其次，在本案中，縣醫(yī)院的藥款和醫(yī)療器材款并未處于風(fēng)險(xiǎn)之中：

    1、支付藥款和醫(yī)療器械款是醫(yī)院履行藥品買(mǎi)賣(mài)合同的義務(wù)，合同項(xiàng)下確定數(shù)額的藥款和醫(yī)療器械款從醫(yī)院流出是必然且必需的；

    2、縣醫(yī)院的供應(yīng)商作為接受藥款的權(quán)利人，事先同意以銀行承兌匯票清結(jié)縣醫(yī)院的藥款和醫(yī)療器械款，也就是說(shuō)，供應(yīng)商同意了交付手段的改變；

    3、劉夢(mèng)鴿丈夫童志正的公司轉(zhuǎn)讓的銀行承兌匯票和縣醫(yī)院轉(zhuǎn)讓的銀行轉(zhuǎn)賬支票同時(shí)進(jìn)行，且數(shù)額相等，醫(yī)院沒(méi)有任何損失。

    雖然，從表面上看，縣醫(yī)院的款項(xiàng)并未直接用于清償該單位的債務(wù)，但經(jīng)供應(yīng)商事先同意，并以等額匯票作為償付替代手段的情況下，藥款和醫(yī)療器械款不存在危險(xiǎn)，醫(yī)院債務(wù)實(shí)際上已經(jīng)得到及時(shí)清償，與直接將款項(xiàng)給付藥商沒(méi)有本質(zhì)差別。”方軼邊說(shuō)邊觀察高檢察員的臉色和眼神。

    第925章 有挪必有還

    高檢察員正皺著眉頭認(rèn)真的聽(tīng)著，突然方軼那邊沒(méi)了動(dòng)靜，他不由得抬起頭，正好看到方軼看向他，便問(wèn)道：“還有嗎？”

    高檢察員昨天下午把案卷看了一遍，總覺(jué)得這個(gè)案子有些問(wèn)題，但還沒(méi)有來(lái)得及細(xì)想，便得到了方軼要來(lái)溝通案情的通知，緊跟著是院里會(huì)議，一直沒(méi)得功夫仔細(xì)分析案情。

    今天方軼說(shuō)的，恰好是昨天他想到的問(wèn)題，這下好了，省的他費(fèi)腦細(xì)胞了，但是方軼剛才說(shuō)的他總覺(jué)得還差一點(diǎn)，不太完整。

    “還有?！闭f(shuō)完，方軼將手中的律師意見(jiàn)翻到后面一頁(yè)，繼續(xù)說(shuō)道：

    “二、侵犯本單位公款使用權(quán)是挪用公款罪的必備要件，本案被告人劉夢(mèng)鴿的行為未侵犯醫(yī)院公款使用權(quán)，不構(gòu)成挪用公款罪。

    《刑法》意義上的侵犯使用權(quán)，其實(shí)質(zhì)是行為人的行為使權(quán)利人不能達(dá)到利用財(cái)產(chǎn)預(yù)期所能產(chǎn)生的效果，造成權(quán)利人使用財(cái)產(chǎn)的目的落空。

    挪用公款罪侵犯公款使用權(quán)體現(xiàn)為，將原本應(yīng)當(dāng)始終用于公用的公款歸于個(gè)人使用，使單位無(wú)法有效行使所有權(quán)權(quán)能，將公款公用的目的轉(zhuǎn)化為公款私用的目的，即挪用公款“歸個(gè)人使用”。

    為了明確侵犯公款使用權(quán)行為的外部表現(xiàn)，《全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)關(guān)于（中華人民共和國(guó)刑法）第三百八十四條第一款的解釋》、《最高人民法院關(guān)于如何認(rèn)定挪用公款歸個(gè)人使用有關(guān)問(wèn)題的解釋》等對(duì)‘歸個(gè)人使用’進(jìn)行了具體規(guī)定。

    本案中，縣醫(yī)院一百六十萬(wàn)元的藥款和醫(yī)療器械款在向外流轉(zhuǎn)時(shí)，正常使用目的在于清償醫(yī)院債務(wù)，消滅醫(yī)院與供應(yīng)商之間的因藥品和醫(yī)療器械買(mǎi)賣(mài)而產(chǎn)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系。

    雖然由于被告人劉夢(mèng)鴿的行為，使縣醫(yī)院應(yīng)支付給供應(yīng)商的款項(xiàng)形式上流向了被告人劉夢(mèng)鴿丈夫的公司，但是被告人丈夫童志正公司的銀行承兌匯票的介入，經(jīng)縣醫(yī)院背書(shū)轉(zhuǎn)讓給供應(yīng)商的過(guò)程，同樣達(dá)到消滅縣醫(yī)院與供應(yīng)商之間債權(quán)債務(wù)關(guān)系的效果，起到了替代醫(yī)院藥款和醫(yī)療器械款實(shí)現(xiàn)公用的目的，也就是說(shuō)，縣醫(yī)院的公款使用權(quán)行使目的并未落空。

    另外，就清償縣醫(yī)院債務(wù)的作用來(lái)說(shuō)，被告人劉夢(mèng)鴿丈夫童志正公司的銀行承兌匯票背書(shū)轉(zhuǎn)讓給縣醫(yī)院的供應(yīng)商，與醫(yī)院支付等額現(xiàn)金或者銀行轉(zhuǎn)賬支票與供應(yīng)商是完全相同的。

    因此，被告人劉夢(mèng)鴿在支付藥款時(shí)預(yù)先征得供應(yīng)商同意后，將真實(shí)的銀行承兌匯票由縣醫(yī)院背書(shū)轉(zhuǎn)讓用于支付藥款，然后讓財(cái)務(wù)開(kāi)具等額轉(zhuǎn)賬支票給其丈夫的公司的過(guò)程中，醫(yī)院作為付款方支付藥款是一種單向的付款行為或清償債務(wù)的行為，被告人劉夢(mèng)鴿不管是將轉(zhuǎn)賬支票，還是將等額的銀行承兌匯票交付給縣醫(yī)院的供應(yīng)商，其導(dǎo)致的最終結(jié)果都是醫(yī)院藥款的結(jié)清或債務(wù)的消除，醫(yī)院的公款不會(huì)因這種支付方式的轉(zhuǎn)換而受到損害或承受任何風(fēng)險(xiǎn)。

    所以，我們認(rèn)為，劉夢(mèng)鴿的行為沒(méi)有侵犯縣醫(yī)院公款的使用權(quán)，其行為僅是支付方式的轉(zhuǎn)換，影響的僅是縣醫(yī)院供應(yīng)商對(duì)承兌匯票載明款項(xiàng)實(shí)現(xiàn)的期限。

    三、歸還可能性是挪用公款罪的成立前提。挪用公款罪是國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，挪用公款歸個(gè)人使用的行為。

    行為人侵犯的是以使用權(quán)為核心的，包括占有權(quán)、收益權(quán)在內(nèi)的本單位對(duì)公共財(cái)產(chǎn)的利益。

    雖然上述三種權(quán)益均歸屬于所有權(quán)的權(quán)能，但該罪的行為并不從根本上動(dòng)搖公共財(cái)產(chǎn)的完整所有權(quán)。挪用公款罪的“有挪必有還”，與貪污罪“有吞無(wú)還”有本質(zhì)的區(qū)別。

    主觀上，行為人具有的是臨時(shí)使用、暫時(shí)占有的意圖，使用一定期限后將來(lái)準(zhǔn)備歸還。歸還的意圖非常明確，而且“準(zhǔn)備歸還”這一主觀故意須貫穿行為全過(guò)程，倘若之后產(chǎn)生永久占有、侵吞之故意，即便行為初始僅有挪用的故意，也應(yīng)當(dāng)以貪污罪追究刑事責(zé)任。

    客觀上，成立挪用公款罪，所挪用的公款亦具備歸還的可能性?！缎谭ā吠ㄟ^(guò)規(guī)定對(duì)挪用數(shù)額巨大且不退還的予以較重處罰，意在督促和鼓勵(lì)實(shí)施挪用公款犯罪的行為人積極退還公款，盡量減輕公共財(cái)產(chǎn)的損失，該規(guī)定即是以存在歸還可能性為邏輯前提的。即便因客觀原因在挪用之后事實(shí)上無(wú)法歸還，但在實(shí)施挪用行為當(dāng)時(shí)應(yīng)當(dāng)存在歸還的可能性。

    本案中，縣醫(yī)院出賬款項(xiàng)的用途在于支付應(yīng)付款，達(dá)到清結(jié)債務(wù)的目的，是縣醫(yī)院資金向外流動(dòng)的過(guò)程，而且事實(shí)上縣醫(yī)院的債務(wù)的確得到了清償。

    因此，在客觀上該款項(xiàng)沒(méi)有歸還回轉(zhuǎn)的必要性和可能性。被告人劉夢(mèng)鴿雖然利用職務(wù)便利，轉(zhuǎn)變了該資金流動(dòng)方向，但其以等額的其他形式資金代之發(fā)揮清償債務(wù)之作用的行為，主觀上也不可能存在暫時(shí)使用并在今后歸還醫(yī)院該款項(xiàng)的意圖，同樣也不具有侵吞醫(yī)院藥款的故意?！?/br>
    方軼之所以在第三點(diǎn)上將貪污罪提出來(lái)，是想避免檢察員將本案往貪污罪上靠。當(dāng)然如果高檢察員真提出來(lái)貪污罪，他也有應(yīng)對(duì)方案。

    “綜上所述，《刑法》保護(hù)的挪用公款的主要客體是所有權(quán)人對(duì)公款的使用權(quán)、控制權(quán)及公款的安全性。

    在本案中，被告人劉夢(mèng)鴿利用職務(wù)便利在清償縣醫(yī)院債務(wù)的過(guò)程中，出于便利其丈夫童志正名下公司資金周轉(zhuǎn)的動(dòng)機(jī)，擅自決定改變公款支付方式，其行為沒(méi)有對(duì)縣醫(yī)院控制和使用公款權(quán)利產(chǎn)生實(shí)質(zhì)影響，也未導(dǎo)致公款面臨損失風(fēng)險(xiǎn)，未侵犯挪用公款罪所保護(hù)的客體。

    我們認(rèn)為，被告人劉夢(mèng)鴿在不具有真實(shí)交易關(guān)系和債權(quán)債務(wù)關(guān)系等基礎(chǔ)關(guān)系的情況下，實(shí)施出票、背書(shū)等票據(jù)行為違反了相關(guān)的財(cái)務(wù)紀(jì)律。但該行為不符合挪用公款罪的行為本質(zhì)和構(gòu)成要件，所以被告人不應(yīng)構(gòu)成挪用公款罪?！狈捷W說(shuō)完后看向高檢察員。

    第926章 底線(xiàn)

    高檢察員聽(tīng)完方軼的話(huà)，沒(méi)有立刻說(shuō)話(huà)，搭在辦公桌上的左手的食指下意識(shí)有節(jié)奏的敲打著桌面，思索著。

    片刻后，他看向方軼：“我剛接手這個(gè)案子，需要再仔細(xì)分析下案件情況，我會(huì)仔細(xì)考慮您的意見(jiàn)，您等我消息?！?/br>
    既然人家都這么說(shuō)了，方軼二人只能先告辭，返回律所。

    下午快下班時(shí)，萬(wàn)可法溜溜達(dá)達(dá)的走進(jìn)了方軼的辦公室，見(jiàn)屋里只有方軼一人便低聲道：“你讓我打聽(tīng)的事，我給你問(wèn)了。”

    “哦？什么情況?！狈捷W瞪大了眼睛。

    “據(jù)說(shuō)之前那位檢察員業(yè)務(wù)水平不行，辦錯(cuò)了好幾個(gè)案子，已經(jīng)被追責(zé)了。這個(gè)高檢察員是個(gè)老檢察員，業(yè)務(wù)水平很高，人品也可以，就是脾氣有點(diǎn)臭，所以這些年了一直沒(méi)升上去?！比f(wàn)可法低聲回道。

    方軼一笑，脾氣臭不怕，只要業(yè)務(wù)水平高就行，看來(lái)劉夢(mèng)鴿的案子有希望。

    ……

    華燈初上，一家飯店的包間內(nèi)，大寶、宇文東和孟廣達(dá)邊吃邊聊。

    “大寶，你約的當(dāng)事人到底靠不靠譜？說(shuō)好了今天來(lái)，結(jié)果我?guī)煾赴褧r(shí)間安排出來(lái)了，又不見(jiàn)人?！庇钗臇|喝了一杯啤酒，不滿(mǎn)的瞥了一眼大寶。

    大寶比之前又胖了不少，估計(jì)是拿到提成后，沒(méi)少胡吃海塞。此時(shí)他的頭發(fā)被攏在了頭后，扎了一個(gè)馬尾辮，如果不看他那煤氣罐的體型，整個(gè)人還是很有藝術(shù)氣息的。

    “這事不怪我，是當(dāng)事人臨時(shí)有事，改變了預(yù)約時(shí)間?！贝髮毧嘀樈忉尩?，他手里的筷子一刻不閑。

    其實(shí)他也郁悶，本來(lái)約好了時(shí)間，結(jié)果當(dāng)事人說(shuō)有個(gè)特別好的朋友給他推薦了位律師，讓他務(wù)必過(guò)去見(jiàn)一面，說(shuō)律師就今天有時(shí)間，過(guò)時(shí)不候，沒(méi)辦法當(dāng)事人只能給大寶打電話(huà)取消今天的預(yù)約。

    “沒(méi)事，好事多磨?！泵蠌V達(dá)一笑。

    畢竟是人家大寶辛辛苦苦挖掘出來(lái)的案子，人家能把案子推過(guò)來(lái)繼續(xù)合作，已經(jīng)很不錯(cuò)了，孟廣達(dá)覺(jué)得這事不能急。

    “達(dá)哥，有個(gè)事，我一直不知道該怎么跟您說(shuō)。”大寶猶猶豫豫的看向孟廣達(dá)。

    “什么事？”孟廣達(dá)放下筷子，心里咯噔一下，難道又有什么變故。

    “當(dāng)事人那邊早上給我打電話(huà)，說(shuō)您雖然在方律師的團(tuán)隊(duì)有些名氣，但是他還是想見(jiàn)下方律師?！贝髮氄f(shuō)完直勾勾的看向孟廣達(dá)，怕他誤會(huì)自己。

    孟廣達(dá)愣了下：“嗯，沒(méi)事，我覺(jué)得咱們應(yīng)該尊重當(dāng)事人的選擇。方律師的名氣和專(zhuān)業(yè)能力確實(shí)比我強(qiáng)，如果這案子能委托方律師，也挺好?！?/br>
    他的心里有些失落，但表面上并沒(méi)有顯露出來(lái)。

    這段時(shí)間盛德律師事務(wù)所對(duì)他的宣傳很給力，在使勁的捧他，再加上這段時(shí)間當(dāng)事人登門(mén)指名道姓找他咨詢(xún)案子的確實(shí)不少，所以他也有點(diǎn)飄飄然了。

    大寶剛才的話(huà)，如同一桶冰水，讓孟廣達(dá)瞬間清醒了，他的名氣比方軼還是差了很多，未來(lái)的路還很長(zhǎng)，孟廣達(dá)在法律圈的底層混了這么久，一直郁郁不得志，在進(jìn)入方軼的團(tuán)隊(duì)后，才慢慢直起了腰桿。

    他知道盛德所做的一切肯定與方軼的支持是分不開(kāi)的，如果方軼不點(diǎn)頭，律所是不會(huì)費(fèi)這么大力氣捧他的。所以他的心中除了些許的失落外，對(duì)方軼沒(méi)有任何的恨意，甚至連嫉妒之心都提不起來(lái)。

    他渴望成功，渴望能賺到錢(qián)，賺很多很多的錢(qián)，改善家里的生活條件，但是他不會(huì)使用下流的手段和卑鄙的方法去巧取豪奪，雖然他也羨慕、嫉妒別人的好運(yùn)和收入，但是文人骨子里的那股勁頭和曾經(jīng)受到的家庭教育始終讓他不屑于使用jian詐的方式去獲得財(cái)富，這是他心中的底線(xiàn)，也是方軼看重他的地方。

    這一切也許就是人到中年，前半生所能給他的最大回報(bào)。

    “師父，我有個(gè)折中的方法，您可以試一試?！庇钗臇|聽(tīng)完大寶的話(huà)心中一動(dòng)，他本來(lái)還想跟著師父再辦幾個(gè)有影響力的大案子，蹭蹭熱度，可誰(shuí)知道當(dāng)事人居然來(lái)了這么一手。

    “什么方法？”孟廣達(dá)和大寶異口同聲道。

    “大寶這次介紹的案子雖然沒(méi)有上次咱們辦的那個(gè)案子社會(huì)關(guān)注度高，但是在網(wǎng)上也是傳的沸沸揚(yáng)揚(yáng)的。這個(gè)案子雖然不是那么的正面，但是如果發(fā)揮的好，說(shuō)不定也能起到一定的警示作用。至少輿論不會(huì)一面倒，說(shuō)咱們替壞人說(shuō)話(huà)?！庇钗臇|推了下鼻梁子上的黑框眼鏡。

    “嗯，我覺(jué)得宇文說(shuō)的對(duì)。”大寶點(diǎn)頭道。

    “你的方法是？”孟廣達(dá)雖然沒(méi)直接說(shuō)，但是他的問(wèn)話(huà)已經(jīng)表明了對(duì)徒弟宇文東所說(shuō)的認(rèn)可。

    “我的意思是，讓當(dāng)事人跟方老大談，如果當(dāng)事人同意委托，您跟方老大提下，看看能否合辦這個(gè)案子，即便不能做主辦，至少也能蹭點(diǎn)熱度，所里宣傳的時(shí)候也有材料。

    這種媒體宣傳一般來(lái)的快去的也快，如果想要把您在網(wǎng)上的知名度延續(xù)的時(shí)間更長(zhǎng)，只有一個(gè)辦法，不斷承辦知名度高的刑事案件，增加曝光度，但是這種事只能碰?！庇钗臇|看著師父，解釋道。

    大寶右手拿著筷子，隨意的扒拉著自己盤(pán)子里的魚(yú)rou，大腦在飛快的轉(zhuǎn)動(dòng)，片刻后他看向孟廣達(dá)：“達(dá)哥，我覺(jué)得可行。真能成的話(huà)，日后對(duì)我宣傳拉案子也有幫助?！?/br>
    “這……方老大能同意嗎？”孟廣達(dá)有點(diǎn)抹不開(kāi)面子。

    “這事您別出面，我來(lái)說(shuō)?！庇钗臇|當(dāng)機(jī)立斷，如果師父的名氣漲上去了，日后自己也有好處。

    “別，這種事，還是我自己去找方老大說(shuō)吧。躲躲閃閃的更難受，不如光明磊落些?！泵蠌V達(dá)終于下定了決心。

    ……

    晚上吃過(guò)飯后，方軼和云梅牽著手在小區(qū)旁邊的公園里溜達(dá)。